“推翻違法荒唐荒謬鑒定結(jié)論意見，是該案的重中之重”

 

      “這個司法鑒定機(jī)構(gòu)從登記之日起的登記行為，就屬于違法登記行為，鑒定機(jī)構(gòu)主體資格違法”

 

      “案件一審對當(dāng)事人很重要，一是可以申請鑒定人出庭進(jìn)行質(zhì)詢，二是可以向人民法院申請再次鑒定”

 

      “審查再審申請期間，人民法院不予準(zhǔn)許申請鑒定、勘驗”

 

      ... ...

 

      幾乎所有的種子糾紛事件中

 

      都會以鑒定做為定案依據(jù)

 

      鑒定活動是鑒定人運用科學(xué)技術(shù)

 

      或者專門知識對訴訟涉及的專門性疑難問題

 

      進(jìn)行鑒別和判斷

 

      并提供鑒定意見的活動

 

      可以說

 

      一場鑒定

 

      很大程度上決定著官司的輸贏

 

      今天，由緱建奎律師分享兩例種子糾紛案。這是他長期法律實務(wù)履歷中，總結(jié)出的經(jīng)驗教訓(xùn)，以期給種業(yè)人帶來一點啟發(fā)。期望在未來的案件糾紛中規(guī)避風(fēng)險，當(dāng)然，還是希望生活中最好不要碰上案件糾紛。

 

      案例

 

      2020年，新疆庫爾勒有7名農(nóng)戶分5次立案到當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V零銷商和辣椒種子生產(chǎn)經(jīng)營廠家，稱自己2019年購買種植A公司生產(chǎn)的辣椒種子“HF一號”，包裝標(biāo)簽介紹該品種主要性狀為：早熟、雜交一代，生長勢旺盛，一般果長15-18厘米左右，抗病，抗逆性強，色價高、無辣味，一般畝產(chǎn)干椒500-600公斤。但種植后，種植戶認(rèn)為該品種表現(xiàn)果實小，品相差，售價低，辣椒田間生長現(xiàn)狀與包裝描述不相符，要求賠償損失。

 

      故委托新疆Z司法鑒定公司進(jìn)行了司法鑒定。該司法鑒定機(jī)構(gòu)于2019年9月21日，進(jìn)入田間調(diào)查后，《司法鑒定意見書》這樣描述：作物植株表現(xiàn)為：田間管理較好，植株長勢較強，植株高矮一致，葉片深綠色，果實形狀相似，但植株下部所結(jié)辣椒果實較大，上部所結(jié)辣椒果實較小，上下部辣椒大小差異明顯，田間病毒病嚴(yán)重，感染率100%，主要表現(xiàn)為頂枯，落葉嚴(yán)重，長度超過15厘米的為0,長度10-14厘米的占36.8%，4-10厘米的占63.2%，果肩寬2.8-3.5厘米，畝產(chǎn)干椒427.7公斤，與包裝描述的畝產(chǎn)干椒500公斤以上不符。其中一戶種植面積154畝，損失65865.8元，（其他種植戶雷同，在此不做詳述）。

 

      案例二

 

      2020年內(nèi)蒙古通遼地區(qū)群眾種植甘肅某公司生產(chǎn)的向日葵品種種子，出現(xiàn)了大面積的死亡絕收現(xiàn)象，一審法院以該品種種子在當(dāng)?shù)胤N植沒有登記備案經(jīng)過當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)行政部門許可，也沒有在銷售種植前進(jìn)行過種植試驗，不能證明具有適應(yīng)性為由，判決種子生產(chǎn)經(jīng)營者承擔(dān)賠償責(zé)任。在這里種植試驗證據(jù)就成為了該案的主要證據(jù)，而你沒有田間種植試驗證明，就要承受舉證不能的不良法律后果，承擔(dān)賠償責(zé)任。

 

      案例探析:

 

      作為一名專業(yè)從事農(nóng)作物種子法律事務(wù)研討的法律人，接手到這群體系列性被訴案件后，需要首先全面了解案情，根據(jù)原告所述事實，判斷分析原告所述事實是否屬于事實，田間是否確實存在損失，再看損失是否屬種子質(zhì)量問題原因。

 

      結(jié)合該案：原告并沒有對出苗率問題質(zhì)疑，作物植株表現(xiàn)為：“田間管理較好，植株長勢較強，植株高矮一致，葉片深綠色，果實形狀相似。”表明種子純度不存在問題，種子的兩大責(zé)任出苗關(guān)和品種純度已經(jīng)過關(guān)，四大質(zhì)量指標(biāo)不存在瑕疵。

 

      但描述的“植株下部所結(jié)辣椒果實較大，上部所結(jié)辣椒果實較小，上下部辣椒大小差異明顯，”是植株結(jié)果因不同時期、不同結(jié)位的營養(yǎng)供給差異構(gòu)成的自然規(guī)律現(xiàn)象，不是種子責(zé)任范疇；田間病毒病嚴(yán)重，感染率100%，主要表現(xiàn)為頂枯，落葉嚴(yán)重。原因是該地進(jìn)入9月份后，為了便于采摘，普遍噴灑落葉劑后的正常表現(xiàn)，并非病毒病侵染。長度超過15厘米的為0，長度10-14厘米的占36.8%，4-10厘米的占63.2%，果肩寬2.8-3.5厘米，畝產(chǎn)干椒427.7公斤。

 

      種植戶認(rèn)為該品種表現(xiàn)果實小，品相差，售價低，辣椒田間生長現(xiàn)狀與包裝描述不相符，故此要求賠償損失。但陳述的不良性狀是作物衰敗死亡期的自然表現(xiàn)癥狀，不是種子質(zhì)量責(zé)任范疇，主張不應(yīng)該得到法律的保護(hù)。

 

      案件事實誰是誰非問題確定后，下面就是確定答辯思路方案問題：

 

      一、推翻該案違法荒唐荒謬鑒定結(jié)論意見，是該案的重中之重

 

      1、從鑒定主體資格入手

 

      確定該案事實的主要證據(jù)是違法鑒定問題，如何能夠推翻鑒定意見結(jié)論，就成為了該案的重中之重。該案鑒定機(jī)構(gòu)仍然是新疆Z農(nóng)業(yè)科技有限公司司法鑒定中心出具的《司法鑒定意見書》。首先從該鑒定機(jī)構(gòu)主體從事的“種子鑒定，農(nóng)作物種植損失”鑒定業(yè)務(wù)范圍不屬于司法鑒定規(guī)范的“四類”鑒定業(yè)務(wù)范圍，是中共中央、全國人大反復(fù)強調(diào)要求剔除的違法鑒定登記業(yè)務(wù)范圍。新疆司法廳印發(fā)的（2019）68號文件已經(jīng)注銷了該司法鑒定機(jī)構(gòu)和包括87人的《司法鑒定人員執(zhí)業(yè)證》。應(yīng)該認(rèn)定：這個司法鑒定機(jī)構(gòu)從登記之日起的登記行為，就屬于違法登記行為，鑒定機(jī)構(gòu)主體資格違法。所做的所有《司法鑒定意見書》均屬于違法無效。是根據(jù)法律規(guī)定推定的事實，當(dāng)事人無須舉證證明！

 

      2、正確辯識“李逵”與“李鬼”

 

      本編代理種子生產(chǎn)商舉證提供了新疆司法廳印發(fā)的（2019）68號文件，注銷了該司法鑒定機(jī)構(gòu)和包括87人的《司法鑒定執(zhí)業(yè)證》后，原告又舉證出示了反證據(jù)，同年11月12日，新疆司法廳又印發(fā)了新司發(fā)（2019）63號文，決定撤銷新司許決（2019）68號文。此時，兩個文件相互沖突，互相矛盾，按常理應(yīng)該說：后邊頒布的文件將前邊文件撤銷了，前邊的文件就屬于無效了，這個非法鑒定機(jī)構(gòu)的登記又有效了。其實并非，這不是判定的標(biāo)準(zhǔn)，判定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該以法律為準(zhǔn)繩，《立法法》七十三條：在國家制定的法律或者行政法規(guī)生效后，地方性法規(guī)同法律或者行政法規(guī)相抵觸的規(guī)定無效。第八十條 國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)。新疆司法廳印發(fā)的（2019）63號文，與中共中央、全國人大、司法部等以上上位法相悖，新疆司法廳單獨不具有這個決定權(quán)，該決定屬于違法無效。而新疆司法廳印發(fā)的（2019）68號文件是貫徹落實中共中央、全國人大、國務(wù)院、司法部指令的一種糾錯行為，合法有效。《國家司法鑒定人和司法鑒定機(jī)構(gòu)名冊—新疆分部2020年度》里，從此再也沒有了該鑒定機(jī)構(gòu)的存在，足以說明已經(jīng)被注銷。司法鑒定資質(zhì)從此滅失。

 

      3、抓住一審機(jī)遇，向法庭申請鑒定人出庭

 

      一審中，必須抓住這個重要機(jī)遇，申請鑒定人出庭。從土壤、氣象、栽培、育種、病蟲害防治農(nóng)業(yè)基礎(chǔ)科學(xué)知識和作物生長邏輯常識以及法律規(guī)定等諸多重要方面向鑒定人提出發(fā)問，讓鑒定人自己對該鑒定的合法性合理性作出正確的解釋，對鑒定結(jié)論意見不合理的地方讓鑒定人自己承認(rèn)自己的鑒定結(jié)論錯誤。這就對代理人的農(nóng)業(yè)專業(yè)知識水平科學(xué)邏輯概念是一次嚴(yán)峻的考驗，有了更高的要求，用比較詳盡的農(nóng)業(yè)科學(xué)知識，邏輯推理，人民法院認(rèn)定該鑒定結(jié)論意見違法無效，采信了本代理人的觀點，種子使用者一審均被判決駁回起訴，后又上訴撤訴立案再訴，依然被人民法院判決駁回。

 

      該群體性種鬧案件雖然被人民法院判決依法駁回，種子生產(chǎn)經(jīng)營者獲勝，但并不代表種子生產(chǎn)經(jīng)營行為不存在任何瑕疵，生產(chǎn)經(jīng)營過程、包裝還存有諸多弊端，正是因為這些瑕疵、弊端，才引起了這么一場群體性訴訟，雖然僥幸沒有敗訴，但卻遭受到了訟累風(fēng)險。

 

      二、規(guī)避風(fēng)險，給諸多種業(yè)人啟示

 

      1、全國這些從事種子鑒定和農(nóng)作物種植損失司法鑒定的非法鑒定機(jī)構(gòu)在黨中央的統(tǒng)一部署下，已經(jīng)全部被剔除。但是他們換了個“馬甲”搖頭一變又出來了，美其名曰什么“農(nóng)業(yè)技術(shù)鑒定”，重新從事非法鑒定活動。

 

      因為鑒定活動是鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性疑難問題進(jìn)行鑒別和判斷，并提供鑒定意見的活動，在訴訟中起著非常重要的作用，是一種公權(quán)力，根據(jù)法無授權(quán)不可為的原則，鑒定必須是法律賦予的權(quán)力。比如從事司法鑒定，必須是以《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》由省級以上司法廳考核批準(zhǔn)取得《司法鑒定許可證》，鑒定人員是必須經(jīng)過考核取得《司法鑒定人執(zhí)業(yè)證》的鑒定人才有從事司法鑒定的資格；檢驗種子質(zhì)量以《種子法》48條規(guī)定必須是經(jīng)過省級以上農(nóng)業(yè)行政主管部門考核取得《種子檢驗機(jī)構(gòu)許可證》的檢驗機(jī)構(gòu)；種子質(zhì)量糾紛鑒定依據(jù)的是農(nóng)業(yè)農(nóng)村部2003年28號令《農(nóng)作物種子質(zhì)量糾紛田間鑒定辦法》；檢驗農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量同樣必須以《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》規(guī)定由省級以上農(nóng)業(yè)行政主管部門考核合格取得《農(nóng)產(chǎn)品檢驗機(jī)構(gòu)許可證》的檢驗機(jī)構(gòu)，檢驗工業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量必須以《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，由省級以上產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門通過考核取得《產(chǎn)品質(zhì)量檢驗檢測許可證》的檢驗機(jī)構(gòu)，由法律規(guī)定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)程序檢驗。“農(nóng)業(yè)技術(shù)鑒定”屬于沒有法律賦予權(quán)力的檢驗鑒定機(jī)構(gòu)，仍然屬非法鑒定機(jī)構(gòu)。

 

      2、案件一審對當(dāng)事人很重要，因為一審中，確定案件事實的主要證據(jù)是鑒定，當(dāng)事人對鑒定結(jié)論意見不服的，一是可以申請鑒定人出庭進(jìn)行質(zhì)詢，通過質(zhì)詢，一些不合乎科學(xué)邏輯概念和法律規(guī)定的鑒定結(jié)論謬論就會顯露無疑，被法官所否認(rèn)，達(dá)到糾錯目的。二是可以向人民法院申請再次鑒定，用后鑒定推翻前鑒定。

 

      這兩個方法是推翻錯誤鑒定的最好方法途徑，如果你一二審沒有抓住這個有利機(jī)遇，人民法院以這個錯誤鑒定作出了判決，你又不服，依據(jù)《最高法民事訴訟法司法解釋 》第三百九十九條：審查再審申請期間，再審申請人申請人民法院委托鑒定、勘驗的，人民法院不予準(zhǔn)許。又不能推翻這個錯誤鑒定結(jié)論，要想通過申訴、申請再審、抗訴程序改判，幾乎無望。

 

      3、該次群體性種鬧事件的主要根源，就是種子包裝品種主要性狀描述惹的禍。該包裝上描述內(nèi)容為：早熟、雜交一代，生長勢旺盛，一般果長15-18厘米左右，抗病，抗逆性強，一般畝產(chǎn)干椒500-600公斤。這樣的性狀描述，應(yīng)該只適用于工業(yè)產(chǎn)品的性狀特征描述，因為工業(yè)產(chǎn)品的特征是從產(chǎn)品出廠到使用期間幾乎是一成不變，而農(nóng)作物屬于生物，從種子發(fā)芽、出苗到幼苗、結(jié)果旺盛期、衰敗死亡期這么一個生理過程，每一個不同生長過程的表現(xiàn)型都不一樣，而且受外界環(huán)境（氣候、溫度、土壤質(zhì)地、水肥條件、病蟲害）的不同影響，它的形態(tài)也都會發(fā)生不同差異的變化。

 

      《鑒定意見》中描述的“但植株下部所結(jié)辣椒果實較大，上部所結(jié)辣椒果實較小，上下部辣椒大小差異明顯”是作物植株因不同生長期間，植株營養(yǎng)供給問題構(gòu)成的正常差異。正確的應(yīng)該這樣描述：在土壤、水肥供應(yīng)能夠充分滿足作物生長條件的前提下、生長旺盛期椒長可達(dá)15—18厘米，畝產(chǎn)干椒可達(dá)500-600公斤。比較能夠接近實際，把生長條件、期間作為基礎(chǔ)條件，只有滿足它的基礎(chǔ)條件時，它的生長才可以達(dá)到這個標(biāo)準(zhǔn)，如果沒有達(dá)到這個標(biāo)準(zhǔn)，它的表現(xiàn)形態(tài)就不會存在。首先應(yīng)該考慮的是條件問題，而并不是在沒有這些條件限制，任何情形下都要達(dá)到這個標(biāo)準(zhǔn)。注意嚴(yán)格包裝標(biāo)簽作物品種性狀描述，果長和橫徑以及畝產(chǎn)量等一系列優(yōu)良性狀應(yīng)該是在土壤質(zhì)地、水肥能夠滿足作物生長供應(yīng)、作物在沒有遭受到任何自然災(zāi)害侵襲情形下，生長旺盛期各種典型性性狀表現(xiàn)最豐盛期可以達(dá)到的表現(xiàn)型潛能。以免讓使用者產(chǎn)生誤解，同時注意標(biāo)注每畝留苗數(shù)，防止發(fā)生不必要的糾葛。

 

      4、克服麻痹懶惰思想，非主要農(nóng)作物品種在每一個生態(tài)區(qū)域進(jìn)行推廣銷售前，嚴(yán)格以《農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法》規(guī)定，進(jìn)行先試驗后推廣。試驗最好由當(dāng)?shù)胤N子管理站或者農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣部門實施，更有證明力，如若不能由這些機(jī)構(gòu)實施，自己公司進(jìn)行也可，并做好試驗記錄工作，作為一手資料留存?zhèn)溆?，證明該品種在當(dāng)?shù)胤N植，具有適應(yīng)性、豐產(chǎn)性，以便防范風(fēng)險。在該案中，就是當(dāng)?shù)亓沅N商申請農(nóng)業(yè)技術(shù)部門對當(dāng)?shù)胤N植的不同辣椒品種在辣椒成熟期進(jìn)行了測產(chǎn)，案涉品種畝產(chǎn)干椒一般都在600—800公斤以上，在該案中起到了很大的證明作用。

 

      來源丨緱建奎律師

 

      編輯丨農(nóng)財君

 

      聯(lián)系農(nóng)財君丨18565265490

 

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