看透！隱藏在品種權(quán)“外衣”下的非法獲利行為
作者：緱建奎 農(nóng)財網(wǎng)種業(yè)寶典 2022-09-22
這些年來，各地品種權(quán)糾紛案件不斷，一些形形色色的惡意申請，和非法濫用品種權(quán)保護獲利行為，也隨之出現(xiàn)。這嚴重地侵害了國家品種權(quán)保護立法的初心宗旨，阻礙了我國種業(yè)振興行動的順利實施，成為了名副其實的“卡脖子”亂象。這些問題的出現(xiàn)帶給我們什么警示？本篇資深法律人士將以案釋法，帶你看透隱藏在品種權(quán)背后的非法濫用行為。
新品種保護，是增強國際競爭力的需要
改革開放以前，我國實行的是計劃經(jīng)濟體制，農(nóng)作物新品種的選育經(jīng)費由國家無償撥付，品種選育的成果歸國家所有。農(nóng)作物新品種的推廣主要以各級農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣體系在無償推廣使用，新品種選育單位和科研人員得到的是國家給予的物質(zhì)和精神獎勵。
隨著國家改革開放，經(jīng)濟體制和科研體制的改革逐步深入，國家計劃經(jīng)濟逐步轉(zhuǎn)為了市場經(jīng)濟，科研單位和科技人員必須靠自己的科研成果步入市場創(chuàng)造效益，獲取利潤。
國家設(shè)立一整套的法制體制，通過法律手段保護育種者的權(quán)利，育種者通過對其所選育的品種享有排他的獨占權(quán)，自己實施或者許可他人生產(chǎn)、銷售、使用并獲得相應(yīng)的報酬，使科研人員獲得更多的經(jīng)濟利益，從而激發(fā)科研人員的創(chuàng)新積極性，有利于育種者全身心地投入到育種工作中去，保障源源不斷地、更多更好的新品種選育出來，促進我國農(nóng)作物種業(yè)發(fā)展，促進國際間的品種交流與合作，是我國參與國際經(jīng)濟技術(shù)一體化進程的一個必不可少的環(huán)節(jié)，增強國際競爭力。
對植物新品種實施知識產(chǎn)權(quán)保護，是當(dāng)今世界的潮流和人類文明的進步標志。要推動作物育種不斷創(chuàng)新，關(guān)鍵是要為其提供一種內(nèi)在的動力機制和創(chuàng)造一個保護育種成果的外部法律政策環(huán)境。
1997年3月20日國務(wù)院發(fā)布了《中華人民共和國植物新品種保護條例》，1999年4月23日我國加入了《國際植物新品種保護公約》，2000年第一次頒布實施的《中華人民共和國種子法》第十二條就將植物新品種權(quán)列入了保護范圍，2015年修訂的《種子法》第七十三、七十四條增加了對侵犯植物新品種權(quán)的處罰懲戒辦法，2021年再次修訂的種子法第四章以整章規(guī)范新品種保護制度，我們國家將新品種保護制度上升到了國家農(nóng)產(chǎn)品和糧食安全，提升到了國際競爭力的戰(zhàn)略高度。新品種在農(nóng)業(yè)生產(chǎn)中具有突出重要和不可替代的作用，新品種保護制度在世界諸多國家都受到特別的重視，新品種保護不僅是國內(nèi)的需要，也是對外開放，融入國際潮流，參與國際競爭的需要。
從國家頒布實施的這項制度頒布實施以來，我國農(nóng)作物種業(yè)正在沿著法制、有序、良性化方向發(fā)展。新品種不斷涌現(xiàn)，農(nóng)作物品種選育水平顯著提高，良種供應(yīng)能力不斷提升。與此同時，我們更要和世界農(nóng)業(yè)先進發(fā)達國家比不足，找差距，尋找和克服前進道路上的障礙，以便再接再厲，加快步伐，趕超世界先進水平。
近年來發(fā)生的問題有哪些？
下面本人將自己在法律實務(wù)履歷中，牽扯到植物新品種權(quán)的一些不良濫用行為，給我國農(nóng)作物種業(yè)造成的危害，具體案件事實列舉如下，切請各位同仁引以為戒：
→ 品種權(quán)的申報過程本身存在瑕疵
植物新品種是育種人在諸多的種質(zhì)資源中經(jīng)過人工觀察發(fā)現(xiàn)的田間生長特異株，按照育種人需求，經(jīng)過人工選育，提純復(fù)壯，人工雜交或者衛(wèi)星搭載、人工輻射嬗變等誘變手段或者是對發(fā)現(xiàn)的野生植物加以開發(fā)、利用，將具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性并適當(dāng)命名的植物新品種。
首先新穎性和特異性是植物新品種申請品種權(quán)的首要條件。所謂新穎性和特異性是指申請品種權(quán)的植物新品種在申請日前與正在使用的其它同類作物品種相比，其生長勢、產(chǎn)量、抗病蟲性、抗逆性、產(chǎn)品品質(zhì)這些品種特征特性中其中至少有一個特征具有明顯的特色優(yōu)勢，該品種的繁殖材料未被銷售過，或者雖然已經(jīng)銷售，但在育種者許可銷售的未超過一年，（其它藤本植物、林木、果樹和觀賞樹木暫不論述），但無論國內(nèi)銷售還是國外銷售，只要是未經(jīng)品種所有人許可，都將影響其新穎性。
新穎性作為授權(quán)品種的首要因素之一，是審批機關(guān)對申請品種決定授權(quán)與否的重要條件。新穎性與商業(yè)銷售聯(lián)系最為緊密，銷售包括市場銷售、轉(zhuǎn)讓開發(fā)、易貨貿(mào)易、抵押、入股等，國家稅務(wù)局出具的正規(guī)銷售發(fā)票通常是確定植物新品種申請權(quán)是否具有新穎性的主要證據(jù)。如果是絕對新穎性的話，一個品種在品種權(quán)申請日之前則不但不能進行銷售，而且還不能公開使用或者以其他方式被公眾所周知。
但現(xiàn)實的問題是：很多已經(jīng)獲得品種權(quán)保護的品種，并非都是育種人、申請人真真切切、實實在在地，在諸多種質(zhì)資源中經(jīng)過自己的辛苦勞作，人工選育或者在野生植物資源中發(fā)現(xiàn)并開發(fā)的新品種。往往都是把通過進口或者其它渠道在市場已經(jīng)廣泛種植使用多年的老品種，以欺瞞的手段向農(nóng)業(yè)農(nóng)村部申請，因為這些情形審批工作人員并不知曉，而且公告后也沒有幾個人能夠知曉，但當(dāng)授權(quán)日后，“權(quán)利人”開始依法維權(quán)時，這些問題才得以顯露。
大家都知道，全國諸多的種子經(jīng)營企業(yè)，同類作物的品種名稱成千上萬，同質(zhì)化很普遍，是我們國家的實際國情，此情形種子使用者得到的實惠是在公平的競爭格局下，種子生產(chǎn)經(jīng)營者提供的優(yōu)質(zhì)服務(wù)和低廉的價格，但當(dāng)這些人以不擇手段取得品種權(quán)后，便全國各地到處維權(quán)，在以利用國家訴訟資源獲得高額賠償?shù)幕A(chǔ)上，奪取壟斷地位，劃片分割銷售市場，將種子銷售價格十倍甚或幾十倍的上漲，一包10克裝的番茄種子原本30元一包，同一個公司、同樣的包裝、種子成本一點未增加，但當(dāng)取得品種權(quán)后，猛然間會上翻為300余元一包。
對于種子使用者農(nóng)民而言，種子質(zhì)量并沒有提升，但購買種子的成本卻成倍增長，使本身利潤很低的農(nóng)業(yè)種植農(nóng)民雪上加霜，坑農(nóng)害農(nóng)。品種權(quán)被這些人惡意濫用，抵損了國家設(shè)立品種權(quán)初心本意。
本人在代理一樁品種權(quán)糾紛案件時，就出現(xiàn)了這樣的情形，該案“侵權(quán)人”提供了案涉品種在申請前就被普遍銷售應(yīng)用的證據(jù)為證，于“品種權(quán)人”起訴時的2022年2月份向相關(guān)部門進行了投訴受理后，因為此類投訴全國案量積案太多，相關(guān)部門至本人發(fā)稿時也沒有給出投訴處理結(jié)果。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理植物新品種糾紛案件若干問題的解釋》第六條： 人民法院審理侵犯植物新品種權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)向行政主管機關(guān)植物新品種復(fù)審委員會請求宣告該植物新品種權(quán)無效的，人民法院一般不中止訴訟。人民法院判決肯定會等投訴結(jié)果作后，才能作出判決。故此，這個辦法是終止濫用品種權(quán)的一個合法有效途徑。
→ 品種權(quán)人不知是有意還是無意在濫用權(quán)力
一是品種權(quán)是品種權(quán)人的民事合法權(quán)利，是品種權(quán)人擁有的獨占權(quán)，品種權(quán)人不僅可以自己實施，也可以將品種權(quán)轉(zhuǎn)讓或者許可他人實施，許可他人實施的，雙方應(yīng)當(dāng)簽訂許可合同，約定明確雙方的權(quán)利義務(wù)，比如許可的內(nèi)容，期限、利益分配等，這些轉(zhuǎn)讓許可，以最高法釋（2021）14號第二條明確規(guī)定：在未經(jīng)國務(wù)院農(nóng)業(yè)、林業(yè)主管部門登記、公告，受讓人無權(quán)以品種權(quán)人名義提起侵害品種權(quán)訴訟主張。取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施。
二是銷售權(quán)也是排他的專有權(quán)利，同專利權(quán)一樣，應(yīng)當(dāng)遵循“權(quán)力一次性用盡原則”即權(quán)力效力在商品流通中的第一次轉(zhuǎn)手為邊界線，品種權(quán)人將其生產(chǎn)或許可別人生產(chǎn)的產(chǎn)品（繁殖材料）投入市場，當(dāng)其他人合法取得該產(chǎn)品（繁殖材料）后，品種權(quán)人的專有銷售權(quán)即告用盡，他人將自己合法購買的產(chǎn)品，銷售區(qū)域只要不超出與品種權(quán)人約定的規(guī)模，再次賣給其他人不算侵權(quán)。
三是品種權(quán)權(quán)利從授權(quán)日起才有效，你調(diào)查鑒定人家田間生長的作物莖、葉、果實如果屬于侵權(quán)物，但人家在種子生產(chǎn)銷售時卻在授權(quán)日之前，你還沒有這個權(quán)利，根據(jù)法律沒有溯及力的原則，銷售行為不算侵權(quán)。
四是品種權(quán)就是品種權(quán)，品種權(quán)人只能依法規(guī)定履行你的權(quán)利和職責(zé)，法律沒有規(guī)定品種權(quán)侵權(quán)有刑事責(zé)任，你無權(quán)隨心所欲，無限擴大侵權(quán)人責(zé)任，混淆、串換、變更法律規(guī)定的觀點、概念。
本人近期接手到幾例品種權(quán)人以“侵犯商業(yè)秘密罪”為由向公安部門報案，利用司法人員對“品種權(quán)”概念陌生的空隙，濫用司法權(quán)力抓人。
侵犯商業(yè)秘密罪(刑法第219條)，是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。刑法規(guī)定的這些盜竊、利誘、脅迫情形是手段行為，標的物是商業(yè)秘密，經(jīng)營信息。構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪應(yīng)該具備以下特點：
第一，商業(yè)秘密是一種技術(shù)信息與經(jīng)營信息。結(jié)合新品種可能一種選育方法，或者是采用了其它某種雜交、回交、雄性不育還是自交不親和以及輻射誘變手段，其如何操作，幅度，時間長短，這些具體的技術(shù)信息。經(jīng)營信息一般指這個品種的銷售市場都在什么區(qū)域，那些地方群眾需求量大。
第二，商業(yè)秘密是不為公眾所知悉的事項，即必須是僅限于一定特定范圍內(nèi)的人知悉的事項。
第三，該商業(yè)秘密必須是經(jīng)權(quán)利人申請取得的合法權(quán)利，比如說權(quán)利人將該技術(shù)取得了國家《實用專利技術(shù)證書》，并采取了保密措施。
第四，具有實用性，有一定的使用價值和經(jīng)濟價值， 能為權(quán)利人帶來一定的經(jīng)濟利益。
第五，有足夠的事實證明侵權(quán)人具有實施盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段的動機、和實施該行為的具體時間、地點，不能僅憑猜想和推斷。
該案 “權(quán)利人”H公司申報的作物品種A于2022年X月X日在農(nóng)業(yè)農(nóng)村部獲得了“植物新品種保護權(quán)”。種子銷售均在授權(quán)日之前，銷售行為不構(gòu)成侵權(quán)。品種權(quán)人如果認為侵權(quán)人侵犯了權(quán)利人的民事權(quán)利，權(quán)利人依法規(guī)定可以向農(nóng)業(yè)行政主管部門投訴，也可以向人民法院提起訴訟，主張民事賠償權(quán)利。侵權(quán)人即就是構(gòu)成侵權(quán)也承擔(dān)的是民事責(zé)任而沒有刑事責(zé)任，刑法里沒有侵犯植物新品種權(quán)罪規(guī)定。刑法里規(guī)定的罪名構(gòu)成要件，量刑標準，任何組織和個人均無權(quán)隨意變更和增加。
他的載體是農(nóng)作物的繁殖材料，是一個看得見摸得著的實物群體，品種權(quán)即屬于知識產(chǎn)權(quán)，也是一種物權(quán)，不是商業(yè)秘密信息，商業(yè)秘密信息看不見摸不著，不是實實在在存在的物，也更不是品種權(quán)，兩者是各自完全不同的法律概念，具有質(zhì)的區(qū)分。法律規(guī)定的概念、觀點，任何組織和個人同樣沒有隨意串換、變更、混淆和扭曲的權(quán)利。
權(quán)利人H向公安局舉報的侵犯商業(yè)秘密罪，很明確的是在變換和扭曲法律規(guī)定的概念要求，追究所謂“侵權(quán)人”的刑事責(zé)任是在濫用司法權(quán)力。
人民公安是執(zhí)法機關(guān)，萬萬不能粗枝大葉、霧里看花、不加分析，囫圇吞棗般以“權(quán)利人”的主張立案，破案，對“嫌疑人”采取措施。我們手里握的是人民賦予的權(quán)力，必須擦亮眼睛、站穩(wěn)腳跟，挺直脊梁，敬畏法律，法律至上是我們的天職和神圣使命。人民賦予我們的權(quán)力是不畏私情，嚴格執(zhí)法，絕不能被所謂的“權(quán)利人”為了達到自己的非法目的而蒙蔽了雙眼，充當(dāng)違法行為的保護傘而于法相悖。
作者｜緱建奎
編輯丨農(nóng)財君
聯(lián)系農(nóng)財君丨18565265490
新時代 新種業(yè)
南方農(nóng)村報丨農(nóng)財寶典
