近年來，越來越多的跨國種業(yè)企業(yè)看到中國的廣闊市場前景和優(yōu)良的法治環(huán)境，愿意將優(yōu)良品種引入中國，與國內(nèi)種業(yè)企業(yè)在研發(fā)、生產(chǎn)、經(jīng)營上開展廣泛的合作。
質(zhì)疑
與此同時，海外品種權(quán)人因為中外法律差異，無法用足用全法律手段保護(hù)自己的合法權(quán)益，在生產(chǎn)經(jīng)營過程中質(zhì)疑我國逐步改善的植物新品種保護(hù)的法治環(huán)境。
出現(xiàn)這種問題的原因是紛繁復(fù)雜的，當(dāng)前種業(yè)侵權(quán)成本和違法代價低，而維權(quán)成本高、效果不佳的現(xiàn)象和問題是客觀存在的，但因為中外法律差異，海外品種權(quán)人不熟悉中國法律，無法運用現(xiàn)有法律手段進(jìn)行品種的行政、民事、刑事綜合保護(hù)也是造成這一問題的主要原因。
什么是海外品種權(quán)人？
海外品種權(quán)人指的是依據(jù)中國的法律，向中華人民共和國農(nóng)業(yè)農(nóng)村部植物新品種權(quán)保護(hù)辦公室申請并獲得品種權(quán)證書的海外企業(yè)。海外品種權(quán)人不包括依照中國法律設(shè)立的外商投資企業(yè)，因為這些企業(yè)本質(zhì)上是中國企業(yè)。
海外品種權(quán)人維權(quán)途徑？
海外品種權(quán)人在華經(jīng)營種子主要采取直接經(jīng)營或者與國內(nèi)種業(yè)公司合作經(jīng)營的方式。發(fā)現(xiàn)品種權(quán)侵權(quán)后，如果以海外品種權(quán)人自己的名義開展維權(quán)活動，需要委托給代理人辦理；如果是以利害關(guān)系人開展維權(quán)活動，特別是植物新品種權(quán)的普通許可和排他許可人，往往需要海外委托授權(quán)。而這類委托和授權(quán)行為大多發(fā)生在域外，必須遵守域外證據(jù)的公證和使領(lǐng)館認(rèn)證程序。主體關(guān)系不清、公證和使領(lǐng)館認(rèn)證程序的瑕疵、維權(quán)主體選擇的策略均關(guān)系著維權(quán)活動的成敗。
因此，開展高質(zhì)、有效的維權(quán)活動離不開海外品種權(quán)人科學(xué)、合法的設(shè)計域外委托授權(quán)文本。
如何設(shè)計合適的維權(quán)方案？
Tip1
選擇合適的維權(quán)主體
原因：海外品種權(quán)人多為大型跨國企業(yè)，在國內(nèi)分、子公司眾多，與國內(nèi)種業(yè)公司合作又設(shè)立了合資公司，業(yè)務(wù)關(guān)系錯綜復(fù)雜。品種權(quán)侵權(quán)糾紛發(fā)生之后，海外品種權(quán)人授權(quán)給非品種權(quán)利害關(guān)系人的分、子公司，導(dǎo)致維權(quán)主體不符合中國法律要求，在要求行政保護(hù)和民事保護(hù)過程中被拒絕，刑事保護(hù)中，只能基于犯罪的發(fā)現(xiàn)人有權(quán)利和義務(wù)舉報，而非基于品種權(quán)受害人的身份。
注意事項①
海外品種權(quán)人在國內(nèi)生產(chǎn)和經(jīng)營種子，在商業(yè)模式上有3個選擇：
注意事項②
海外品種權(quán)人的利害關(guān)系人在得到授權(quán)的基礎(chǔ)上可以以自己的名義開展維權(quán)活動：
按照《最高人民法院關(guān)于審理侵犯植物新品種權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律問題的若干規(guī)定》第一條規(guī)定：植物新品種權(quán)所有人（以下簡稱品種權(quán)人）或者利害關(guān)系人認(rèn)為植物新品種權(quán)受到侵犯的，可以依法向人民法院提起訴訟。前款所稱利害關(guān)系人，包括植物新品種實施許可合同的被許可人、品種權(quán)財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟；排他實施許可合同的被許可人可以和品種權(quán)人共同起訴，也可以在品種權(quán)人不起訴時，自行提起訴訟；普通實施許可合同的被許可人經(jīng)品種權(quán)人明確授權(quán)，可以提起訴訟。
Tip2
不同維權(quán)委托模式下的問題
由于植物新品種權(quán)的侵權(quán)糾紛具有專業(yè)性和復(fù)雜性，海外品種權(quán)人及利害關(guān)系人在維權(quán)過程中，尤其是民事訴訟中大部分會委托律師進(jìn)行辦理，還有一部分會委托內(nèi)部法務(wù)人員進(jìn)行辦理。這兩種情況都需要進(jìn)行委托授權(quán)。
此外品種權(quán)獨占、排他、普通許可方式下會存在海外品種權(quán)人給利害關(guān)系人的維權(quán)委托，還存在利害關(guān)系人委托代理人辦理的情況。
1. 海外品種權(quán)人直接委托代理人的情況下，如果委托內(nèi)部員工參加訴訟活動，員工就需要提交社保記錄憑證、工資憑證或者其他能證明其身份的證據(jù)。這些證據(jù)均為域外證據(jù)，還需經(jīng)過公證和使領(lǐng)館認(rèn)證程序。如果海外品種權(quán)人委托的是利害關(guān)系人的員工，尤其是與國內(nèi)公司組成的合資公司的員工參與訴訟活動，因為這些員工本質(zhì)上不是海外品種權(quán)人的員工，也就不能代表海外品種權(quán)人參加訴訟活動。如果委托律師，在特殊情況下進(jìn)行轉(zhuǎn)委托，還需要海外品種權(quán)人的同意或追認(rèn)，而這一過程依然要經(jīng)過公證和使領(lǐng)館認(rèn)證，確保委托滿足合法的形式要件。
2. 利害關(guān)系人委托代理人的情況下：
如果發(fā)生委托授權(quán)混亂，違返法律規(guī)定，會導(dǎo)致委托無效情況的發(fā)生。
注意事項
實踐中，海外品種權(quán)人要區(qū)分實際情況，科學(xué)地設(shè)計委托文本。
作為排他和普通許可的利害關(guān)系人直接參與訴訟活動，時刻要注意兩點：一是證明自己是利害關(guān)系人；二是要證明海外品種權(quán)人在訴訟維權(quán)活動中的意思表示。
很多人可能難以理解，認(rèn)為有海外品種權(quán)人的維權(quán)委托，為什么還要證明利害關(guān)系人。排除司法解釋的明確要求外，在知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)領(lǐng)域，并不是權(quán)利人之外的任何人都可以提出維權(quán)活動，尤其是以自己的名義提出。品種權(quán)的利害關(guān)系人指的是在實際的生產(chǎn)經(jīng)營活動中實施了植物新品種權(quán)而獲得了法律賦予的維權(quán)資格。根據(jù)他與植物新品種權(quán)實施的緊密聯(lián)系程度，法律設(shè)定了獨占、排他、普通許可3種方式，并規(guī)定各自模式下利害關(guān)系人參與訴訟的條件。簡單地說，這種資格的獲得是基于實施他人品種權(quán)，而并非維權(quán)委托所能給予的。
討論：在普通許可模式下，海外品種權(quán)人如果委托了普通許可的被許可人進(jìn)行訴訟維權(quán)，普通許可被許可人再委托律師進(jìn)行代理是否存在轉(zhuǎn)委托情況，是否還需要海外品種權(quán)人對普通被許可人委托律師的授權(quán)？
本文觀點：根據(jù)最高院的司法解釋，植物新品種權(quán)的普通許可人在滿足了普通許可和維權(quán)委托的兩項證明條件后，是可以以自己的名義進(jìn)行維權(quán)活動。品種權(quán)普通許可的被許可人委托律師進(jìn)行代理訴訟，被代理人是作為利害關(guān)系人的普通許可人，并非是海外品種權(quán)人，故不需要再次獲得海外品種權(quán)人的同意或追認(rèn)。
Tip3
域外文書公證及使領(lǐng)館認(rèn)證問題
海外品種權(quán)人發(fā)現(xiàn)國內(nèi)市場上存在侵犯植物新品種權(quán)的行為，有維權(quán)需求時，不管是基于民事委托代理還是基于植物新品種權(quán)利害關(guān)系人授權(quán)，都存在權(quán)利文書域外授權(quán)的問題。（詳見《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十六條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國民事訴訟法﹥的解釋涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定》第五百二十三條）
在實踐中，域外文書認(rèn)證有三種形式：
1）常規(guī)情況下需通過公證后，然后通過我國駐該國使領(lǐng)館進(jìn)行認(rèn)證。
2）我國與一些國家通過互助司法條約確定了特定文書的免除認(rèn)證義務(wù)。
3）與我國沒有建立外交關(guān)系的，須由與我國有外交關(guān)系的第三國駐該國使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)我國使領(lǐng)館證明。
注意事項
海外品種權(quán)人在國內(nèi)維權(quán)過程中關(guān)于主體身份證明及民事代理委托或利害關(guān)系人維權(quán)的委托授權(quán)需要按照法律規(guī)定辦理域外證據(jù)公證和使領(lǐng)館認(rèn)證程序。在具體的維權(quán)案件中，如果沒有嚴(yán)格按照以上程序形成域外證據(jù)，會因為缺少域外證據(jù)的形式要件而無法被采納。
Tip4
維權(quán)主體模式直接影響維權(quán)效果
植物新品種侵權(quán)發(fā)生后，海外品種權(quán)人作為被侵權(quán)人主張賠償數(shù)額有4種方式：
1）被侵權(quán)人因侵權(quán)所遭受的損失；
2）侵權(quán)人因侵權(quán)所得的利益；
3）參照植物新品種權(quán)實施許可費合理確定賠償數(shù)額；
4）法官根據(jù)案情酌定在三百萬元以內(nèi)進(jìn)行判決。（詳見《中華人民共和國種子法》第七十三條）。
這4種關(guān)系并非并列選擇關(guān)系，而是存在先后順序，如果海外品種權(quán)人能夠采取前一方式進(jìn)行舉證證明賠償數(shù)額，法院不應(yīng)采取下一方式予以判決。
在品種權(quán)許可模式下，海外品種權(quán)人一方面可以主張參照品種權(quán)的許可費用進(jìn)行判決；另一方面品種權(quán)的利害關(guān)系人可以主張參照自己的損失進(jìn)行判決。海外品種權(quán)人對維權(quán)主體模式的選擇會在訴訟中產(chǎn)生維權(quán)結(jié)果的差異。（詳見：《最高人民法院關(guān)于審理侵犯植物新品種權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律問題的若干規(guī)定》）
實例：在最高人民法院（2014）民提字第26號植物新品種權(quán)再審案件中確定了以被侵權(quán)人審計報告中種子的單位利潤乘以侵權(quán)數(shù)量計算侵權(quán)人獲得利益的計算方式。該案涉案品種為玉米種子先玉335，品種權(quán)人為先鋒國際良種公司；而品種權(quán)的被授予人為敦煌種業(yè)先鋒良種有限公司。
本案中敦煌種業(yè)先鋒良種有限公司是植物新品種權(quán)的普通許可人，也是品種權(quán)的利害關(guān)系人。如果訴訟主體不是敦煌種業(yè)先鋒良種有限公司，而是海外品種權(quán)人先鋒國際良種公司，基于品種權(quán)許可費用主張賠償就會遠(yuǎn)低于利害關(guān)系人基于其所遭受的損失的賠償金額，因為商業(yè)的慣例大多是品種權(quán)許可費用遠(yuǎn)低于實施品種權(quán)所獲得的商業(yè)利潤。
結(jié)語
海外品種權(quán)人遵守中國的法律規(guī)定進(jìn)行有效的授權(quán)和委托是品種權(quán)保護(hù)工作開展的前提條件。任何法律主體的混淆，委托和授權(quán)文本內(nèi)容的設(shè)計違反法律規(guī)定或沒有按照要求對域外法律文書開展公證和使領(lǐng)館認(rèn)證會導(dǎo)致維權(quán)主體不適格或相關(guān)域外證據(jù)不被采納。
在維權(quán)效果上，要根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)優(yōu)化待證事項，設(shè)計維權(quán)最佳方案也同樣涉及到海外品種權(quán)人在維權(quán)委托和授權(quán)中的考量。海外品種權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后，要避免中外法律差異，尤其是要遵守知識產(chǎn)權(quán)在委托和授權(quán)中的特殊規(guī)定，提供維權(quán)主體適格的證明材料，用足用全法律手段開展綜合的維權(quán)活動，取得良好的維權(quán)效果。
● 本文選自《海外植物新品種權(quán)人在維權(quán)委托中存在的問題及完善建議》
● 作者：何美群 楊雄 程丁卯
● 單位：山西財經(jīng)大學(xué)經(jīng)貿(mào)外語學(xué)院/科迪華農(nóng)業(yè)科技（上海）有限公司/安慶師范大學(xué)法學(xué)院
● 刊于《中國種業(yè)》2020年第5期7-11頁 轉(zhuǎn)載請注明
